律师谈郭美美再次被抓 减肥食品中违法添加违禁药物成分怎么判刑?

　　3月18日，上海市公安局官方微博发布通报称， 2021年3月11日，浦东警方成功侦破一起生产、销售添加违禁成分(西布曲明)减肥类食品案件，抓获生产人员曾某某(女，26岁)，销售人员周某某(女，26岁)、郭某某(女，30岁)等32名犯罪嫌疑人。现上述犯罪嫌疑人已被警方依法刑事拘留。目前，案件正在进一步侦办中。

　　红星新闻从一名接近警方的相关权威知情人士处了解到，通报中的郭某某系2019年7月13日刑满释放的网红郭美美。郭美美被抓原因系其明知减肥类食品中添加了违禁成分，但仍在直播间和微信里销售该减肥类食品。

　　2011年，郭美美因在网络平台“高调炫富”而进入公众视野。据新华社2014年8月4日题为《“2.6亿赌债”是假炒作，以商演为名从事性交易》的文章披露：郭美美等人2014年7月因涉嫌赌博罪被北京市公安局东城分局依法刑事拘留。警方透露，郭美美自称其签约了某演艺公司，该公司安排的50场的“商演”，经警方核实，实际其实不足20场，更多的却是借“商演”为名从事性交易。

　　2015年9月10日，北京市东城区人民法院判被告人郭美美犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年(刑期从判决执行之日起计算)2019年7月，郭美美刑满释放。

　　律师解读：郭美美是否明知西布曲明有毒为争议焦点

　　关于郭美美等人涉嫌生产、销售添加违禁成分(西布曲明)减肥类食品被抓一事的相关法律问题，律师周兆成和刑事律师周筱赟向红星新闻进行了解读。

　　据周兆成律师介绍，西布曲明曾被用于肥胖症治疗，但因可能增加严重心血管风险，减肥治疗的风险大于效益。国家有关部门早在2010年就发布《关于停止生产销售使用西布曲明制剂及原料药》的通知。其中明确规定停止西布曲明制剂和原料药在我国的生产、销售和使用，撤销其批准证明文件，已上市销售的药品由生产企业负责召回销毁。

　　周筱赟律师表示，西布曲明曾经作为明星减肥药品风靡一时，其禁用也不过11年时间。他认为，在这类案件中，大多数销售者不可能具备专业知识，他们通常是通过上线提供的说明书进行宣传，“郭美美是否明知西布曲明属于有毒、有害的非食品原料，必定会成为本案争议焦点，直接影响到罪与非罪的界分。”

　　对于定罪量刑，周兆成分析认为，郭美美等人明知保健食品中掺有有毒、有害的非食品原料仍对外销售，她们的行为已构成销售有毒、有害食品罪。我国《刑法》第一百四十四条规定：销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。

　　“至于判处什么刑罚，还要看对服用该保健食品的人造成了多大的危害。”周兆成律师指出，郭美美刑满释放不到两年时间里，再一次因涉嫌犯罪被刑事拘留，系累犯;应被从重处罚，不适用缓刑的和假释。

　　周筱赟律师则指出，“郭美美通过直播间和微信销售添加违禁成分(西布曲明)减肥类食品，办案机关想必已经固定了其有销售行为的相关证据。但是，除了有销售这一客观行为之外，郭美美涉嫌的‘生产、销售有毒、有害食品罪’，还必须有‘明知’这一主观要件。如果郭美美主观不明知，即使客观上实施了销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，或销售掺有有毒、有害的非食品原料食品的行为，也不能认定构成该罪。”

　　“所谓明知，是明知该药的有毒有害性，并不是说只是明知一个药物名称就构成本罪。”周筱赟律师认为，确定郭美美是否明知，并不是光凭其本人供述，而应通过她的从业经历、专业背景、社会认知能力;货物来源及其包装;郭美美本人或其家属、亲友是否食用该产品;郭美美是否接到过消费者的副作用反馈等方面来作推定。

　　周筱赟律师称，如果有证据表明，食药监局或公安机关在依法告知该减肥药存在有毒、有害情况，或者有人告知后，郭美美继续销售的，那完全可以推定明知。但如果并没有行政机关或他人告知，则不能推定明知。如果现有证据能证明郭美美并不明知，或现有证据无法推定郭美美明知的，则根据“存疑有利于嫌疑人原则”，就不应以“销售有毒、有害食品罪”对郭美美定罪。

生产销售添加违禁食品怎么认定

　　根据根据《中华人民共和国刑法》第一百四十四条规定，生产、销售有毒、有害食品罪，是指生产者、销售者违反国家食品卫生管理法规，故意在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的行为。本罪是选择性罪名，不仅指行为方式(生产、销售)选择，也包括犯罪对象(有毒、有害食品)选择。司法实践中，根据行为的特征具体确定犯罪罪名，如生产有毒食品罪、生产有害食品罪、销售有害食品罪等。

　　在实践中，把握生产、销售有毒、有害食品罪罪与非罪的界限应当注意以下几点：

　　(1)是否违反食品卫生法规，尤其注意是否违反《食品卫生法》。违反食品卫生法规是构成本罪的前提，不违法就不构成犯罪。

　　(2)生产销售的食品是否有毒、有害的食品。判断食品中是否有毒、有害，要由专业的食品卫生监督机关进行鉴定。如果无毒、无害或者毒性很小，危险性也很小，则不构成犯罪。

　　(3)行为人主观上是否出于故意。如果行为人出于过失，不知道生产销售的食品是有毒、有害的食品且没有造成严重后果，则不构成犯罪。

减肥食品中违法添加违禁药物成分怎么判刑

　　《中华人民共和国刑法》第一百四十四条 生产、销售有毒、有害食品罪

　　在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。

　　生产、销售有毒、有害食品罪致人死亡或者其他特别严重情节按《中华人民共和国刑法》第一百四十一条 的规定处罚

　　第一百四十一条 生产、销售假药罪

　　生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。

　　其中，“对人体健康造成严重危害”、“其他严重情节”、“致人死亡或者有其他特别严重情节”的标准根据2013年5月4日施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》中规定：

　　第五条 生产、销售有毒、有害食品，具有本解释第二条规定情形之一的，应当认定为刑法第一百四十四条规定的“对人体健康造成严重危害”。

　　第二条 生产、销售不符合食品安全标准的食品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十三条规定的“对人体健康造成严重危害”：

　　(一)造成轻伤以上伤害的;

　　(二)造成轻度残疾或者中度残疾的;

　　(三)造成器官组织损伤导致一般功能障碍或者严重功能障碍的;

　　(四)造成十人以上严重食物中毒或者其他严重食源性疾病的;

　　(五)其他对人体健康造成严重危害的情形。

　　第六条 生产、销售有毒、有害食品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十四条规定的“其他严重情节”：

　　(一)生产、销售金额二十万元以上不满五十万元的;

　　(二)生产、销售金额十万元以上不满二十万元，有毒、有害食品的数量较大或者生产、销售持续时间较长的;

　　(三)生产、销售金额十万元以上不满二十万元，属于婴幼儿食品的;

　　(四)生产、销售金额十万元以上不满二十万元，一年内曾因危害食品安全违法犯罪活动受过行政处罚或者刑事处罚的;

　　(五)有毒、有害的非食品原料毒害性强或者含量高的;

　　(六)其他情节严重的情形。

　　第六条 生产、销售有毒、有害食品，生产、销售金额五十万元以上，或者具有本解释第四条规定的情形之一的，应当认定为刑法第一百四十四条规定的“致人死亡或者有其他特别严重情节”。

　　第十七条 犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。

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